论行政法的逻辑起点

论行政法的逻辑起点 摘 要： 行政法不仅属于法学的范畴， 也属于行政学、 政治学的范畴。只有行政权才能把这两个范畴统一到行政法 的层面上。因此，行政法的逻辑起点应该是能涵盖政治学、 行政学与法学的“行政权” ，而不是“行政”或“人权” 。 关键词：行政；行政权；人权；逻辑起点 中图分类号：D912.1文献标识码：A 文章编号：1007 －5194{2007)05－0183－04 逻辑起点既是一个体系、 一种理论、 一个学科的出发点， 也是其落脚点。作为出发点，该体系的所有命题都能从逻辑 起点推导出来，它决定该体系的逻辑结构。作为落脚点，该 体系的所有结论最终能归结到逻辑起点。这是逻辑起点的形 式要求。另外，更重要的是逻辑起点决定体系的实质内容、 价值目标、理论基础、学术导向和理论功能，这是逻辑起点 的实质要求。 一、关于行政法逻辑起点的主要观点 (一)行政论 认为“行政”是行政法的逻辑起点，这是目前我国行政 法学界的主流观点。 在已见的行政法学著作中， 多把 “行政” 作为其研究前提，即行政法的研究是以行政已然存在为前提 条件。 “翻开国内任何一本行政法教科书，我们会发现，行 政法学的研究必然都是先从弄清行政的意义与范围人手的。” 李健顺在《行政法与行政诉讼法教学参考书》中提出“行政 的概念是行政法学研究的逻辑起点，它决定了行政法的特征、 内容和范围” ，认为“行政法学界对行政概念研究的目的并 不在于揭示行政的实质，而在于通过对行政概念的分类找到 一个通向行政法研究的切入点。 ”杨解君在《行政法学》的 开篇写道： “从语义结构来看，行政是行政法的核心概念。 可见 ‘行政’ 一词是我们理解行政法的关键性概念和起点。 ” 任中杰在《行政法与行政诉讼法学》的绪论中明确指出“行 政是行政法和行政法学的逻辑起点。 ” (二)行政权论 沈荣华认为行政法学研究的逻辑起点应该是行政权而 不是行政。胡建淼在 2003 年版的《行政法学》中指出： “没 有行政就没有行政法，但没有行政权就不可能存在行政” 。 金国坤在《行政法论》中主张“行政权是行政的内核” ， “行 政权是行政法学研究的核心内容” 。在这里金先生虽没有明 确提出行政权是行政法学研究的逻辑起点，但据其论述，金 先生是认可这一观点的。杨海坤在《中国行政法基础理论》 中写道： “行政法及行政法学上的每一个原理、原则几乎都 可以在行政权上找到它的起因和归属” 。章剑生认为，重构 现代行政法的基本原则应以有效率的行政权和有限的行政 权为逻辑起点。 (三)市场论 袁署宏、宋功德指出，计划经济体制下行政法的逻辑起 点可以归结为“政府、社会、市场” ，而市场经济体制下， 行政法的逻辑起点可以归结为“市场、社会、政府” 。因此， 在现在的历史阶段，行政法的逻辑起点应该是“市场” 。曾 祥华认为该论点在实质内容上具有合理性，但从“市场”出 发，无法构建行政法的理论大厦。 (四)人权论 曾祥华提出“人权才是行政法的逻辑起点” 。认为“既 然‘人权’可以通过法律转化为法律权利，而‘权利’又是 法学的中心范畴， 具备抽象性、 概括性、 高度浓缩性的特征， 以人权作为行政法的逻辑起点， 就能很好地体现 ‘权利本位’ 的法学价值和理念” 。 二、 “人权”不是行政法的逻辑起点 曾祥华提出的人权论并没有真正解决行政法研究的逻 辑起点问题。如果按曾先生提出的人权有两个基本的意义： 道德权利和法律权利，那么关于道德与法律关系的争论又会 使这一问题更加复杂化。而且法律权利是根据社会法律产生 过程制定的，因此行政法是不是也应该包含在社会法律之内 呢?如果是，那么这种论述就存在自然的有自我循环解释的 可能。如果人权既是行政法的逻辑起点，也是宪法的逻辑起 点，那么宪法和行政法的位阶关系又如何解释呢? 以 “人权” 作为行政法的逻辑起点， 是可以说明行政权、 行政法的来源，也便于确定行政法的目标和功能、以及为什 么要控制行政权。实际上，如果把“人权”作为宪法、刑法 甚至民法的逻辑起点，这些特征同样地可以体现出来。因为 只要坚持自然法的传统，坚持天赋人权的理论假设，那么任 何法律都是为了维持契约参与者的利益的。因此，我们是不 是可以说“人权”是所有法律的逻辑起点呢?如果是这样， 我们就把讨论的话题转变为“法律的逻辑起点是什么”了， 而并没有真正回答行政法的逻辑起点问题。如果坚持这样的 论证思路：因为所有法律的逻辑起点都是人权，而行政法只 是法律之一，所以行政法的逻辑起点也应该是人权，那么就 会产生这样的问题：一个理论系统的逻辑起点是应该存在于 系统内部呢，还是应该去外部环境寻找。如果可以在系统外 部寻觅，那么人权是不是终极的逻辑起点呢?而且即使找到 某一个逻辑起点，它又能代表什么?它还是你当初期望寻找 的东西吗?人权一旦成为行政法的逻辑起点，那么任何法律 的逻辑起点都应该是人权。如果这样，又如何体现公法与私 法之间的区别?以人权为逻辑起点不能体现公法的特点，而 且不能直接体现行政法的目的与意义。毕竟行政法是规范和 调整行政权的法律，这是不争的事实。至于调整的目的与意 义，那是在为这种调整寻求理论支撑而已。而这种支撑已经 超出了行政法自身的系统之外了。 三、 “行政”也不是行政法的逻辑起点 笔者认为“行政”不是行政法的逻辑起点，主要原因有 以下两个方面。 (一)形式原因――汉语思维模式 汉语词组的构成形式有并列式、偏正式、主谓式等。 “行 政” 、 “行政主体” 、 “行政权”三个概念中的后两个概念，从 汉语的词组结构上看属于偏正式。 “行政”同时修饰“主体” 和“权” 。按照汉语的思维方式，应该先分析“行政主体” 和“行政权”共有的修饰部分――“行政” 。按照逻辑原理， 概念的内涵越大则其外延就越小。 “主体”的外延大于“行 政主体”的外延。 “权力”的外延大于“行政权”的外延。 “行 政”给“主体”和“权”作出了一个范围上的界定，也就是 在现有“主体”和“权”的概念基础上，发现“权”和“主 体”在行政这个范畴与别的范畴有某种区别，当然这种区别 不是本质意义上的，而是表现形式上的或别的非本质意义上 的。因为如果是本质意义上的区别，这样“权”与“主体” 将出现两者不同质的内涵，这样就不可能在汉语的词组结构 形式上表现为偏正式。由于“主体”和“权力”是现存的， 因此不论是借用“主体”与“权”来建立“行政”的研究领 域，还是借用它们来分析“行政”研究方向上的问题， “权 力” 、 “主体”都是我们剖析“行政”这一对象的理论工具。 在援用这个工具时，必然要结合分析对象进行定位，利用这 一定位来打开分析的视角，建立起分析该领域的根本性概念 理论。因此， “主体”和“权力”被援用到“行政”领域的 过程中，产生了“行政主体”和“行政权”。从这个角度看， 是“行政”导致了“行政权”与“行政主体”概念的产 生。就像没有“中国”概念的产生就没有“中国人”概念的 出现一样。是“中国”造就了“中国人”，而不是“中国人” 促使“中国”的出现。 “从语义结构来看，行政是行政法的 核心概念。 ”从这句话可见， “行政”与“行政法”之间的关 系是从语义结构分析出来的。这种语义分析的模式就是按照 汉语词组结构进行分析。目