建筑工程施工招投标合法性审查

精品文档---下载后可任意编辑 建筑工程施工招投标合法性审查 一、招标人资格的合法性审查 建筑工程招标是建 筑工程施工的第一步，应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。招标分为公开招标和邀请招标两种方式，公开招标是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的 法人或者其他组织投标，邀请招标是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或其他组织投标。除招投标法第三条及国务院规定必须进行公开招标的外,建 筑工程招标人可以选择实行公开招标或邀请招标。 根据招投标法的规定，具备合法资格的招标人应当符合以下要件 1、招标人为依法设立的法人或其他组织,若招标工程为房地产开发项目,招标人还应当符合建设部房地产开发企业资质管理规定，其招标房地产开发项目的规模应与其开发资质一致。 2、招标人已经履行了招标项目的审批手续，取得了相关行政批准许可。主要有工程项目立项审批、规划审批、建设用地审批等，应当符合建筑工程立项、规划、土地管理等法律的相应规定。 3、招标人已经落实招标项目的资金或资金来源。投标人应当注意调查了解招标人项目资金的落实情况，防范资金风险. 4、招标人选择招标代理机构委托其进行招标的，该招标代理机构应当符合招投标法第十三条及建设部等有关部门规定的资格条件。 审查招标人是否具备合法的招标资格对于投标人而言十分必要，而且投标人对招标人资格的审查义务在法律上几乎是不可免除的。在建筑工程实务中，由于在招投标阶段疏于审查招标人资格导致招投标无效的纠纷较多。 应特别注意，招 投标法第九条明确规定“招标项目根据国家有关规定需要履行项目审批手续的,应当先履行审批手续,取得批准”。招标人是否取得了建筑工程立项、规划和用 地等行政许可,是对建筑工程招标人资格的根本性、实质性的要求，是招标人资格审查的关键，这些方面的欠缺会直接导致招投标活动无效.根据我国城市规划 法等法律的规定，在城市规划区域内进行工程建设，招标人应当取得“建设用地规划许可证和“建设工程规划许可证”。取得这两项规划许可一般要经过一系列 行政许可的过程工程项目要有预可行性分析报告和可行性讨论报告，并获得国家固定资产投资主管部门的许可，取得工程立项许可;获得立项许可后,申请工程规 划选址许可,规划选址是建设用地许可的前置审查，未通过选址许可的，不能申办“建设用地规划许可证；假如是房地产项目,同时还要获得建设用地所涉市政建 设各部门的许可,如用电、用水、排污、交通、通讯、邮电、商业、教育等方面的容量和设施，须征询有关市政、公用设施主管部门意见，获得配套许可;取得选址 许可文件后,应申报建筑设计方案和有关部门许可的文件，凭规划选址许可文件申领“建设用地规划许可证”；取得“建设用地规划许可证后，申办用地手续，获 得政府土地主管部门的划拨或出让土地，办理土地使用批准证书或土地使用权证书；取得土地使用权后，依据经规划批准的建筑设计和有关市政、公用部门的许可文 件，申办“建设工程规划许可证。 二、投标人资格的合法性审查 招投标法第二十六条规定“投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或招标文件资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件”。建筑法第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程.禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程.禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。同时建设部建筑业企业资质管理规定（2001.7。1施行）、建筑业企业资质等级标准，外商投资建筑业企业管理规定（2024.10。1施行）、关于外商投资建筑业企业管理规定中有关资质管理的实施办法对建筑工程中作为投标人的施工企业施工资质作了具体规定。 根据以上规定，具备合法资格的建筑工程投标人应当符合以下要件 1、投标人为依法设立的建筑施工企业或其他组织。投标人为根据我国内资公司企业法、外商投资企业法等法律，经相应工商管理机关登记设立的建筑施工企业,持有有效营业执照。其他组织主要指联合投标体. 2、投标人具备所投标工程要求的施工资质等级。投标人应根据建设部有关施工资质管理的具体规定，取得有效施工资质等级证书，并根据资质等级和类别参加相应建设类型和规模的工程施工投标。 3、投标人非以借用、挂靠等任何形式使用其他建筑施工企业的名义进行投标.建筑法严格禁止任何形式的使用其他单位的施工资质证书、营业执照进行投标，投标人必须以本企业的名义进行投标。 4、投标人符合招标文件所要求的特别条件。许多招标人在进行招标时往往对投标人的资格条件设定特别要求,例如要有特别建筑工程的成功施工业绩或经验等，但这种要求不应当构成招投标法第六条、第十八条规定的部门系统、地域排斥或排斥卑视潜在投标人。 施工企业在参加建 筑工程投标时,应当省慎考察自身资格情况，做到知己知彼,才能在建筑工程招投标中争取良好的经营成效。由于投标人资格欠缺导致投标无效的例子比比皆是,只 是形成废标、投标无效往往涉及损害他方利益的不多,从而形成诉讼的也不很多见,似乎人们对此关注程度不高。但作为投标人的施工企业，应当注意因自身资格欠 缺导致投标无效实际上已经造成了自身一些“不显著的”损失，如项目跟踪、投标等费用。加强投标人资格的审查，可以尽可能的避开这些费用的损失，提高投标效 益. 三、招投标程序的合法有效性审查 由于招投标的重要性和严肃性，招投标法及相关部门规章、地方性法规、规章均对建筑工程招投标的程序，作了严格规定。招投标有投标邀请、投标人资格预审、招标文件澄清、编制投标书及提交、开标、评标（含投标书澄清）和中标等主要程序，这些程序中应当注意以下问题 1、投标邀请公 开招标是向不特定投标人发出邀请,招投标法第十六条对公开招标的招标公告作了规定，同时房屋建筑和市政基础设施施工工程施工招投标管理办法第十四 条规定，必须进行公开招标的工程项目,应当在国家或者地方制定的报刊、信息网络或者其他媒介上发布招标公告，并同时在中国工程建设和建筑业信息网上发布招 标公告。邀请投标是向特定投标人发出邀请，招投标法第十七条规定,邀请招标应当向3个以上特定投标人发出投标邀请书。招标公告和投标邀请书都必须载明 招标人名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间及猎取招标文件的办法等事项。 2、投标人资格预审投标人资格预审实质上是招标人对投标人是否具备合法的投标资格进行审查.招标人可以根据需要对投标人资格进行预审，主要审查投标人资质、业绩、技术装备、财务状况、拟派出项目经理及主要技术人员的简历和业绩等等,预审后向通过预审的投标申请人发出通知，告知参加投标的有关事项。当投标申请人过多时，招标人可选择不少于7家资格预审合格的投标申请人。 3、招标文件澄清在招标文件要求提交投标文件截止时间至少15日前，招标人可以对已发出的招标文件进行必要澄清和修改,书面通知所有招标文件收受人，并报工程所在地县以上地方政府建设行政部门备案. 4、编制投标文件及提交 投标人应