民法分论简答题及论述题答案

百度文库 - 让每个人平等地提升自我 债的担保与债的保全的区别债的担保与债的保全的区别 1、法律性质不同。债的保全本质上任然属于债履行的一般 保证，是债权人在债权效力范围内所采取的维护其债权的法 律措施；债的担保属于债履行的特殊保证，是债权人在债的 效力范围外采取的保证其债权实现的法律措施。 2、发生的条件不同。债权人保全债权的两项权利，撤销权 与代位权，发生仅以债务人的恶意行为或懈怠行为害及债权 人的债权为条件，不以债务人或者第三人的同意为要件；担 保的发生，除法定担保外，须以债务人或者第三人同意为条 件，既债务人或第三人愿意提供担保并与债权人订立担保合 同为条件。 ３、权利主体不同。由于债的保全并未超越债的效力，债务 人导致的债务人财产不当减少的恶意行为或懈怠行为所损 害的也并非个别债权人的利益而是全体债权人的利益，因 此，只要债务人的行为导致其财产的不当减少，债务人的所 有债权人都有保全的撤销权和代为权；担保享有者为债务人 或第三人提供了担保的特定债权人或者按法律特别规定取 得法定担保权的特定债权人，债务人的一般债权人并不享有 担保权。 4、内容和作用不同。债的保全的内容仅限于债权人的撤销 权和代为权，其作用在于避免债务人财产因债务人的恶意行 1 百度文库 - 让每个人平等地提升自我 为或懈怠行为不当减少，保全债务人的清偿能力，债的保全 行为对债权人债权的实现仅具有一般保证的意义，不具特殊 保证的意义；债的担保一经设立，债的保证行为就产生特殊 保证的法律意义，债权人对债务人的担保财产享有优先受偿 权。 留留 置置 权权 的的 成成 立立 要要 件件 1、留置权成立的积极条件。 （1）、须债权人占有债务人的动产； （2）、须债权已届清偿期； （3）、须债权的发生与该动产有牵连关系。 2、留置权成立的消极条件。 （1）、对动产的占有不是因侵权行为取得； （2）、对动产的留置不违反公共利益或善良风俗； （3）、对动产的留置不得与债权人的义务相抵触。 侵权行为与违约行为的区别侵权行为与违约行为的区别 2 百度文库 - 让每个人平等地提升自我 侵权行为是直接违背法律规定的义务，而违约行为是合 同当事人直接违反合同规定的义务。侵权行为与违约行为的 有本质区别 1、违法性质不同。侵权行为是直接对民事法律强制性或禁 止性规定的违反；违约行为的违法性则表现在当事人违反自 己设立的、并针对特定当事人的义务。 2、违反的客体范围不同。违法行为侵害的属绝对权的内容， 则此行为属侵权行为；是依法律或者其他社会公共规范产生 的；违法行为侵害的是债权的内容，则此行为属违约行为， 违约行为侵害的对象是因合同产生的债权，即相对权。 3、行为主体不同。侵权行为的主体在一般情况下是不特定 的，行为人即可以是完全民事行为能力人，也可以是无民事 行为能力人或限制民事行为能力人；违约行为的主体则是特 定的，仅限于合同当事人。 4、承担的责任不同。实施侵权行为将依法承担侵权的民事 责任；实施违约行为将承担违反合同的民事责任。 5、存在的前提不同。侵权行为以绝对权的侵害为存在前提； 违约行为以个的有效存在为前提。 6、所涉及的社会关系不同。侵权行为涉及政治关系、经济 关系、伦理关系等更广泛的社会关系，根本是必须服从社会 的控制和社会正义的目标；违约行为涉及商品流转关系，虽 3 百度文库 - 让每个人平等地提升自我 受诚实、信用等道德准则的制约，但主要奉行、自由、竞争 和功利的法则。 债债 权权 人人 的的 撤撤 销销 权权 债权人撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权、实施 无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权 人可依法享有请求法院撤销债务人所实施行为的权利。 债权人的撤销权的成立包括客观要件和主观要件。 1、客观要件，必须是债务人实施了一定的有害于债权 人债权的行为，债权人才能行使撤销。在债权成立之后，债 务人以财产为标的，实施减少财产和处分财产已经或者将要 严重损害债权人的债权。 2、主观要件，债权人行使撤销权须以债务人实施减少 财产行为或债务人与第三人实施民事行为时具有主观恶意。 债务人所为的行为如系无偿行为，债权人在只需具备客 观要件的情况下即可行使撤销权；债务人所为的行为如系有 偿行为，债权人需在客观要件和主观要件都具备的情况下方 可行使撤销权。 撤销权必须在债权人知道或应当知道撤销事由之日起 一年内行使，凡自债务人的处分行为或与第三人实施的民事 行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权，该撤销权消灭；债 4 百度文库 - 让每个人平等地提升自我 权人以自己的名义通过诉讼程序行使，而不得直接向债务人 或第三人行使。 撤销权行使产生的效率主要体现在，对债务人和第三人 的效力和对行使撤销权的债权人的效力。 过错推定责任原则、严格责任原则过错推定责任原则、严格责任原则 和公平责任原则和公平责任原则 1、过错推进责任原则是指行为人就其所导致的损害行为， 如果其不能证明自己没有过错，就要承担侵权责任的一种归 责原则。它是过错责任原则的一种特殊形式，只在法律规定 的情形下才使用，过错推进责任原则采用举证倒置的方法， 即加害人就自己的行为没有过错进行举证，受害人只是不就 加害人主观上有过错进行举证，但是其仍有义务证明加害人 的行为与自己的损害之间存在因果关系。 2、无过错责任原则是指损害发生后，不以行为人的主观过 错为要件，根据法律规定仍应承担责任的一种归责原则。无 5 百度文库 - 让每个人平等地提升自我 过错责任的适用只能是在法律特别规定的情况下，不得随意 扩大其适用范围；受害人无须证明行为人的过错，即可主张 权利，但是要证明行为与损害事实间存在因果关系；加害人 承担的责任，不是绝对责任，加害人有权依照法律规定的抗 辩事由抗辩。 3、公平责任原则，是指当事人 对损害的发生都没有过错， 但如果受害人的损失得不到补偿又显失公平的情况下，由人 民法院根据具体情况和公平的观念，让当事人分担民事责任 的一种归责原则。公平责任原则适用于侵权行为法调整的范 畴，而不是属于合同法调整的范畴；公平责任的适用必须是 当事人双方均无过错；法律没有特别规定适用无过错责任或 没有规定行为无过错可以不承担民事责任的情况下适用；在 受害人的损失得不到补偿就显失公平的情况下才能适用公 平原则；公平责任原则是人民法院以公平观念作为价值判断 标准来确定责任的分担。 6