国家司法考试民法通则命题规律和复习技巧

国家司法考试民法通则命题规律和复习技巧 2009-2-10 1432【大中小】 （一）命题规律 1. 坦诚地说，民法通则可谓是司法考试（包括律考）中的元老了。从1986年颁布1987 年施行至今，它已参加了十几届司法考试（包括律师资格考试）。在这十几年中，虽然有一 系列的民事单行法相继颁行并对整个民事法律制度造成很大冲击，但民法通则和最高 人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）（以下简称民 法通则意见）在司法考试中的地位基本上归然不动。从我们截取的近几年的司考试题样本 看，民法通则及民法通则意则在司法考试中年均占到了 28分的比重。我们认为，在司 法考试的总分值调整为600分后，30分以上的分值应是民法通则及民法通则意见 在司法考试中的底线。民法是市场经济建设顺利进行在法治调控手段方面的最基本保障，而 民法通则及民法通则意见在民法中又居于理论基础的地位。这种理论基础的地位对 于民法的建设、对于市场经济的建设都非常重要，由此也决定了民法通则及民法通则 意见的内容理应在司法考试一培养未来国家法律建设者的考试中得到必要的彰显。 2. 在具体的命题方式上，民法通则及民法通则意见呈现出以单项选择题、多项 选择题、不定项选择题为主，以案例题为辅，以论述题为新考查点的稳定的命题态势。之所 以民法通则及民法通则意见在案例题中日渐衰微，是因为一系列民事单行法（特别 是合同法、担保法）的相继颁行，使得民法通则及民法通则意见中的两大重要制度 债权制度与物权制度的内容受到很大削弱，以至于民法通则及民法通则意见中 很难再有更复杂的制度承受起案例分析题的8-15分之重。退而求其次，民法通则及民 法通则意见的另一些重要制度，如宣告失踪与宣告死亡、个人合伙与代理、无因管理与不 当得利、一般侵权责任与特殊侵权责任等，也只有在5分左右的不定项选择题中一展身手啦 需要注意的是，民法通则的内容在2004年首次进入了论述题的考查范围，2005年耳一 次在论述题中一层身手，这进一步凸显了民法通则在司法考试中的重要地位，同时也提 高了广大考生对民法通则进行复习的要求。司法考试历来以基础性的重要部门法为主体 内容，在以考查广大考生的综合能力见长的重要题型论述题中，当然不能少了以民法通则 为基础的民法的身影。在这一点上，司法考试论述题的表现，不仅会如我们2004年、2005 年考前所预言的那样，而且在未来的考试中，仍将会始终如一。 3. 在具体的命题内容方面，理论题所占比例较大是民法通则及民法通则意见 在司法考试中的一个亮点。如2005年试卷二第7题（甲遗失一部相机，乙拾得后放在办公 桌抽屉内，并张贴了招领启事。丙盗走该相机，卖给了不知情的丁，丁出质于戊。对此，下 列哪一种说法不正确 A.乙对相机的占有属于无权占有；B.丙对相机的占有属于他主占 有；C. 丁对相机的占有属于自主占有；D.戊对相机的占有属于直接占有）和第52题（下 列各选项中，哪些属于民法上的孳息 A.出租柜台所得租金；B.果树上已成熟的果实； C.动物腹中的胎儿；D.彩票中奖所得奖金）就属于此类题目。据统计，理论题在民法通 则及民法通则意见的试题中所占的比例每年约为六分之一，有45题，2005年更 是达到了 8题之多。民法通则及民法通则意见的理论题多集中在民法的基本原则、 民事法律关系、民事权利、民事法律行为、意思表示、法人的一般理沦、所有权的取得、他 物权、债权的一般理论等方面。理论题所占比例较大使民法通则及民法通则意见 在司法考试中独具特色，这一特色虽然加大了考生对民法通则及民法通则意见的复 习难度，使得原本就比较艰难的复习更加晦涩，但广大考生却因之而受益无穷。因为通过这 种晦涩的复习会强化考生对民法基础理论的领会和理解，而对民法基础理论的融会贯通对学 习其他的民事单行法和民事特别法又是不可或缺的，它可以极大提高考生学习其他的民事单 行法和民事特别法的效率。 （二）复习技巧 1. 构建民法理沦体系，领会民法理念精神，加大对民法理论部分的复习力度。民法以 其理论的博大精深在众多部门法中享有盛誉。其实，民法理论的博大精深意味的绝不仅仅是 民法理念的源远流长抑或晦涩艰深，它更代表着法的理性化发展方向（以正义与安全为核 心），代表着法的以人为本的人本主义精神（以自由与平等为核心）。这种理性化发展方向 和人本主义精神正逐步在我国的立法中、司法中、执法中得到贯彻，并终将发扬光大。民 法是市民法，和市井民生同呼吸，与百姓的安危冷暖共命运，民法始终以深度呵护百姓的人 身、财产、精神安全为己任，始终以高度珍惜百姓的人身、财产、精神自山为终极关怀。所 谓的民法理论除了维护民事主体的自由全面健康发展的终极理念外，还包括一系列的重要制 度，如，民法基本原则（特别是民事主体地位平等原则、意思自治原则、诚实信用原则、公 平原则等）、民事法律关系、民事权利与民事义务的基本理论、民法中的行为表现及效力、 人身权至上理论、物权的一般理论、债权的一般理论与表现、民事责任等。这些重要制度和 理念的存在，构成了整个民法的基本理论体系和构架。这种体系和构架以民法总则性理论为 前提，以民法分则性理论为中心，以民法附则性理论为补充，总则、分则、附则彼此相对独 立而又相互支持依存，构成一幅完整生动的民法体系与精神图景。民法的体系和精神，是学 习民法的关键和灵魂。令人欣慰的是，司法考试并没有忘记民法理论，它们始终在历年的 司法考试中闪亮登场。同时，我们必须明白，民法理论指导着的并不仅仅是民法通则及 民法通则意见，它还在广泛而深刻地指导着影响着一系列的民事单行法（如合同法、担 保法、婚姻法、继承法、知识产权法等）和民事特别法（如公司法、证券法、票据法、保险 法、合伙企业法、海商法等）。在复习民法通则及民法通则意见时加大对民法理论 的复习力度，有助于考生有意识地及时地形成民法的基本理论体系，而这种民法基本理论体 系的建立是学好民事法律的基本方向。可以毫不夸张地说，学好民法理论是学好这些民事单 行法和民事特别法的根基，任何在民法理论学习方面的一知半解和含糊不清，都会导致对这 些民事单行法和民事特别法的学习事倍功半。 2. 抓住民法通则及民法通则意见的重点内容，以这些内容作为复习的重心。 民法通则及民法通则意见的重点内容每年都会占到相关考试内容的80以上，掌 握住了这80,也就把握住了考试成功的关键。民法通则及民法通则意见的重点内 容主要包括（1）民法基本原则及民事法律关系；（2）公民的民事权利能力和民事行为能力； （3）个人合伙；（4）宣告失踪和宣告死亡；（5）法人的一般理论；（6）民事法律行为；（7） 代理；（8）人身权；（9）物权的一般理论；（10）债权的一般理论；（11）无因管理与不当得 利；（12） 一般侵权行为与特殊侵权行为；（13）民事责任；（14）时效制度等。上述各部分 间在本质上是存在有机联系的严谨体系，它们各项制度之间关联程度很深，考生应全面系 统地进行