经济法本科课件4.3依法拟定合同文本

经济法教学资源共享课程 单元教学教材 程息 课信 课程 名称 经济法 项目 序号 项目四 项目 名称 企业合同事务的涉法处理 教材 信息 教材名称 主编（著） 出版社 版本 对应页码 授课 教材 经济法 郭嗣彦 校本教材 2009 116-196 参考 教材 经济法 中国注册会 计师协会 中国财政经 济出版社 2013 第一版 10-116 乡考 教材 经济法 董朝阳 清华大学出 版社 2007 第一版 112-144 项目四企业合同事务的涉法处理 教学目标 最终目标在利用合同进行交易时，能够熟练运用合同法管理合同事务，防范交易风险。 促成目标了解、掌握合同和合同法的基本常识及法律规定，并灵活运用。重点是 1. 能够了解合同的基本要素； 2. 能够依照合同法要求订立完善的合同； 3. 能够针对不同情形合法调整合同； 4. 能够掌握合同履行的基本规则； 5. 能够正确防范合同交易中的潜在风险； 6. 能够运用合同法的规定追究违约者的法律责任。 工作任务 1. 为缔结合同进行前期调查和准备，订立内容合法、完善的合同； 2. 针对不同情形合法变更合同当事人或提前解除合同； 3. 依法妥善履行合同； 4. 预见和防范合同交易风险； 5. 利用法律手段追究违约责任。 模块3 依法拟定合同文本 如何把握合同的每一个条款，是缔结合同的过程中中的核心环节。每一份合同的条款都不尽相同，但 是又都有相通之处。总结起来，合同的主要条款包括鉴于条款、标的条款、价款/酬金条款、履行条款 以及其他一些重要条款。 （一）鉴于条款 在一份合同的开头，往往介绍合同订立的目的、意愿、过程等背景情况以及合同订立的原则，这些内 容构成了合同的鉴于条款。鉴于条款对于合同的订立、履行、解释、效力等可能产生一定的影响，尤其对 于双方当事人恰当处理合同意义重大。 鉴于条款一般包括缔约背景和缔约原则两大部分，每一部分又有不同的具体内容。缔约背景包括缔约 的目的，缔约谈判过程以及双方的缔约意愿等。缔约目的明确双方订立合同的动机及期望实现的目标；缔 约谈判过程简单描述双方为订立本合同进行谈判的经过；缔约意愿明确双方在上述基础上，一致同意订立 本合同，按照合同的条款履行义务、享有权利。缔约原则即双方在怎样的宏观基础上订立合同，具体表明 双方在自愿（非违背一方意志强制缔约）、平等（非不平等地约定双方权利和义务）、诚信（非欺诈、胁迫、 乘人之危）等原则基础上订立合同。 另外，在鉴于条款中，还应充分体现双方签订合同的对价，即双方在获得了约定利益的同时，承担了 相应的义务和损失。否则，就不能体现一般合同的等价有偿原则，进而影响双方权利义务的具体认定。 （二）标的条款 标的是合同权利义务所指向的对象。将标的条款签订得准确、规范，才可能完全达到订立合同的目的。 合同标的一般分为有形物、无形物（无形资产）、行为（劳务）等。对于有形物，应在合同中标明其名称、 规格、型号、性能、参数等；无形物包括专利权、商标权以及非专利技术等，在合同中应明确其名称、权 利状况、时间界限、地域范围以及有形载体名称、编号等；作为标的的行为通常有劳务、服务、咨询、施 工、代理等，条款中应该写明其名称、目的、行为范围和方式、行为要求和效果等。标的数量应明确计量 单位、计量方法、根据这种方法计量的数额以及其他可能影响计量的因素等；标的质量条款应该包括权利 性保证（保证对标的有完全处分权）、完整性保证（保证标的及其配套设施完整、齐备）、包装保证、效能 性保证（保证标的符合约定的指标与参数，能够达到预定的用途与目的）、质量检验（检验标的质量的时 间、机关、方式、方法等）、维修更换保证以及有效期或保质期等。 由于合同种类繁多，而每一种类合同的标的具有不同的特性，衡量其质量、数量等内容的方法也不尽 相同，因此标的条款的内容也有较大差异。当事人在订立标的条款时，应当具体问题具体分析，尽可能穷 尽与标的有关的所有情况，并据此分配双方之间的权利义务关系，才可能使标的条款订立的规范、周延。 （三）价金条款 价金条款既价格或酬金条款，是大多数合同都可能涉及的主要内容。一般而言，价金条款主要包括币 种的选择、金额、支付条件、支付方式以及迟延支付的违约责任等。币种的选择一般在涉外合同才涉及到, 在国内合同中，若无特别说明，一般可以认定为人民币。关于合同金额，应将标的的单价与总金额分别用 大小写约定明确，这样不但可以防止一方任意涂改，而且可以避免产生歧义。合同价款的支付条件是指当 事人在履行了何种义务、达到何种条件后，可以要求对方支付相应金额的约定。价金的支付方式，包括现 金、汇票、支票、本票、信用证等。 合同价金条款中最常见的问题有两个第一，金额的大小写不一致，最后可能难以确定数额。为防止 这种情况，签订合同时应严和核对对金额的大小写，确保二者一致；或者在合同中明确，当二者的金额不 一致时，以大写金额为准。第二，金额中是否包含了税金，双方说不清楚。为避免这种情况，价金条款应 明确为含税价还是非含税价。另外，当签订合同时价金的实际发生额不明确，须等到合同履行完毕才能确 定时（如建筑施工合同），必须明确合同中的价金为估算价而非确定价。关于支付条件的选择，作为货币 支付一方，应尽可能分阶段支付，尾款留得多一些，以降低风险；作为收取货币的一方，则刚好相反。但 无论如何，支付条件都是与合同的履行情况紧密相连的。在支付方式中，如果是信用证付款等方式，还必 须明确双方的资金往来银行的名称、住址，甚至收款方的银行账户等。 （四）履行条款 履行是合同双方按照合同约定承担自己义务的行为，即在何时、何地、哪一方做哪些事情，它是订立 合同的目的所在。履行条款包括履行期限、地点、方式、效果等，关于履行期限，可能是时间点，也可能 是时间段，应力求精确，并明确期间的计算方法；关于履行地点，可能在一个地方，也可能在几个地方， 完全根据合同的具体情况而定，应尽可能详细； 履行条款是衡量当事人是否违反合同、应否承担违约责任的唯一标准，因此应该尽量详细、清楚，避 免履行事项的空白或者产生理解上的歧义。实践中，合同的履行条款往往不是孤立的，它与价金条款、违 约条款、风险分担条款都有密切的联系。因此，履行条款的内容必须在综合考虑、系统衡量后才能确定。 （五）其他条款 合同的其他条款主要包括风险分担、违约责任、不可抗力、争议解决、合同效力等条款。这些也是一 般合同的必备条款。因具体情况不同，在其他条款中，还可能包括合同变更、解除、附件以及双方的其他 约定等内容。 合同的其他条款虽然不直接体现业务内容，但直接关系到合同当事人权利与义务的划分，对当事人的 权益影响极大，因此应该引起足够的重视。 圈馨提示I 在合同往来中，应该先小人，后君子，即订立合同时做小人，为防范风险，将可 能的结果尽量往坏处想，并为处理这些坏的结果约定解决办法；在履行合同阶段，则要做君 子，为履行合同，尽量往好处努力，以兑现自己的承诺。这样才可以减少纠纷。 在以上合同内容确定以后，应该注意按照以下