国有企业改制基本程序

国有企业改制基本程序 来源 作者 日期09-07-16 国有企业改革是国家经济体制改革的中心环节。为了适应战略上调整国有经济布局，推动国有企业战略性改组，建立和完善现代企业制度，国家涉及国有企业改制的有关法律、法规及其政策相继出台。随着国有企业改制的深化，存在的问题也逐步暴露，表现之一是国有企业改制程序不规范，从而对当事人或者债权人合法权益产生消极影响。由于企业改制涉及到问题的方方面面，本文在参照相关法律、法规和司法说明的基础上，仅仅改制的基本程序做肯定的探讨，以便使当事人明确国有企业改制程序及其程序须要留意的问题，希望通过这次探究，能够给当事人供应有益的参考。 须要留意的是，在改制实践中，有一些程序在依次上可以有所变通。例如，在国有企业出售改制实践中，在转让方与受让方之间可能就出售意向的达成须要磋商的时间，也可能改制企业或者隶属于某企业、部门的改制企业拟预先向主管部门提出改制的申请，并经评估立项后才有受让方提出对改制企业实行收购等意向的状况。鉴于改制实践的困难性和多样化，本程序仅供参考。不过，某些基本程序不能变更，比如，在企业出售中，对于改制企业法人法定代表人的离任审计工作，只有该项工作完成，才能对企业实施出售。 目前，由于我国存在多种经济成分，改制在程序的法律规定也就上存在千差万别。此外，我国企业改制的主要形式有企业公司制改造、企业股份合作制改造、企业分立、企业债权转股权转让、企业出售、企业产权转让和企业兼并。不同的改制形式使得改制的程序有肯定的差别。有鉴于此，本文从企业出售、企业公司制改造、企业股份合作制改造、企业分立、企业债权转股权转让、企业产权转让和企业兼并等方面来谈一谈企业改制所遵循的程序及其留意的问题。 一、国有小型企业出售 企业出售一般仅适用于国有小型企业的改制。由于国有小型企业出售，涉及到对国有企业资产的处理和国有企业职工安置问题，因此，必需经过特别程序的批准，以防止国有资产的不当流失。 1、拟定出售方案。 由出售企业主管政府提出出售方案。实践中，也有出售企业提出出售看法，然后由所属政府拟定出售方案的。不管实行哪种形式，都属于本文提到的出售方案。 2、将出售方案征求职代会看法。 出售企业所属政府将出售方案征求有关企业职工代表大会或者职工大会看法后，提请上一级人民政府批准。 在改制的实践中，受让方常常以“未经职代会同意”而主见出售协议无效的情形。依据国家体改委、财政部、国家国有资产管理局关于出售国有小型企业产权的暂行方法1989其次条的规定“事先应征求企业经营者和职工代表大会的看法，做好职工的思想工作，削减不必要的震荡和损失。”该条并没有明确说明出售协议必需经过职代会的同意。因此，国有企业出售协议未经职工代表大会探讨或者通过的，不影响出售协议的效力。这是改制企业及其受让方须要留意的问题。 3、审批出售方案。 出售县旗、区、市属企业，由县级人民政府提出方案，报地级市人民政府含市、州、盟、地区等同级政府审批，并由地级市人民政府报省级人民政府备案，省级人民政府认为不宜出售的企业，不得出售。出售地级市属企业，由地级市人民政府提出方案，报省级人民政府审批。除地级市以上地方人民政府有权审批其管辖范围内的企业改制的，其他任何部门、机构、企业和个人均不得确定出售企业。 4、发布出售信息。 出售方案经过批准后，应当发布出售信息，以确定受让人。假如信息发布后，为了有效组织企业出售，有条件的地方可以组建企业拍卖市场或者产权交易市场，企业的拍卖，应当依照拍卖法规定的程序进行。 实践中，常常出现的状况是，在出售企业所属政府的牵头下，受让人往往在发布出售信息前即和政府就出售协议达成一样的情形。在此情形下，不影响出售协议的效力。除非出售协议存在无效或者可撤销的情形如恶意串通、重大误会、显失公允或者未经有权部门审批等等。 5、拟购买者须向出售方提出购买申请，由出售方审查购买者的资信状况。 所谓“拟购买者”，就是出售方尚未确定现实购买人。对拟购买者资信的审查，主要是对拟购买者所出具的不低于所购买企业价款的资信证明的审查，当然并不限于对该项资信的审查。 在出售企业的实践中，往往存在拟购买者先行与出售方协商的情形，此时，应当仔细审查出售方的资信状况，不能断然确定对企业予以出售，对于“甩包袱”的出售和“一卖了之”的出售而对拟购买方的资信状况不予审查的，假如存在合同无效和可撤销的情形，依据无效合同或者可撤销合同处理。 为了防止管理层收购企业时有自卖自买等违规行为的发生，关于规范国有企业改制工作的看法对管理层收购进行了必要的限制。即，向本企业管理者转让国有产权必需依据有关规定履行审批手续，向本企业经营管理者转让国有产权方案的制订，由干脆持有该企业国有产权的单位或其托付中介机构进行，经营管理者不得参与转让国有产权的决策、财务审计、离任审计、清产核资、资产评估、底价确定等重大事项，严禁自卖自买国有产权。经营管理者筹集收购国有企业产权的资金，要执行贷款通则的有关规定，不得向包括本企业在内的国有及国有控股企业借款，不得以这些企业的国有产权或实物资产作标的物为融资供应保证、抵押、质押、贴现等。经营管理者对企业经营业绩下降负有责任的，不得参与收购本企业国有产权。经营管理者有上述行为的，出售协议应当认定为无效。 6、离任审计和资产清查。 出售方要指定具备资格的审计机构对原企业法定代表人进行离任审计。这里的“出售方”是指出售企业的主管政府而不是出售企业。一般说来，对于非国有制企业的改制，依据关于出售国有小型企业中若干问题的看法的规定，必需对原企业的法定代表人进行离任审计。对于国有小型企业的出售，必需对原企业的法定代表人进行离任审计。在审计中发觉由于原企业法定代表人以权谋私、恶意经营等造成企业损失的，要由有关部门依照有关规定追究其责任。未经对原企业法定代表人的离任审计，不得出售。 实践中，常常存在未经对原企业法定代表人进行离任审计而将企业出售的情形，而当事人据此提出抗辩主见出售协议无效的，应当如何处理这应当依据企业出售的详细时间进行推断，假如企业出售行为发生于国家经济贸易委员会、财政部、中国人民银行关于出售国有小型企业中若干问题看法的通知1999年2月11日之前，则应当依据当时的法律、法规和政策并参照案件的详细状况处理。假如出售行为发生于该通知颁布之后，则应当依据该通知的规定处理，即认定该出售合同无效。当然，由于出售的情形非常困难，因此应当依据合同法有关合同效力的规定并结合改制过程中出现的详细状况进行推断。 企业出售前，有关部门应当依法对企业进行资产清查、对土地运用权进行界定。例如，财政部门可以对企业资产进行清查，假如发觉盘亏、报损、财务呆账、坏账等状况并须要核销的，应当依据国家有关规定报有关部门审批后依法处理。未经清查的，企业不能出售。清查完毕后，出售企业应当分别向企业主管部门、财政部门和国有资产管理部门等报送会计报表，各个部门依据各自的权限对会计报表提出审核看法、是否同意出售以及审批手续等。 实践中，有时会存在对资产未予以清查就将企