公司并购法律尽职专项调查之律师实务

企业并购法律尽职调查之律师实务 知己知彼，百战不殆”，起源于孙子谋攻中这句著名论断是孙子兵法中最光辉军事思想。古往今来，这一含有普遍意义基础规律现早已被利用到猛烈商业竞争中来。现在，企业之间竞争讲究是对实际情况具体、正确、全方面、深入了解，以后进行周密严谨分析，最终作出切合企业实际情况战略和应对方法。而律师在服务商业活动中，常常性被委托方安排去从事一项“知彼”工作，这个工作就叫法律尽职调查。下面本文将着重探讨其中比较常见一个法律尽职调查，即企业并购中法律尽职调查。 根据现在通说，企业并购是指合并（或吞并）和收购合称，合并分为吸收合并和新设合并，吸收合并是指一家企业吸收另一家企业（目标企业），目标企业不复存在；新设合并是指两家以上企业合并组成一家新企业，原企业不复存在。收购又分股权收购和资产收购，是指一家企业收购目标企业股权或资产，目标企业仍然存在。所以，企业并购中法律尽职调查通常指委托方（调查方）拟进行上述并购计划或交易，委托律师事务所，聘用律师对相关方（目标企业）相关资料、文件、信息等，从法律角度就目标企业设置和存续、股权结构、历史沿革、法人治理、资产情况、对外投资（投资控股、参股子企业、其它投资）、业务经营、债权债务、重大协议、关联交易、劳感人事、纳税情况、诉讼、仲裁及行政处罚等方面进行分析和判定，并出具尽职调查汇报一个活动。 下面笔者就律师从事法律尽职调查多个关键方面归结以下 法律尽职调查方法 1、独立调查。独立调查是指以律师身份向相关政府部门或单位查询目标企业工商信息及其资产、项目等情况，独立调查所获资料系政府部门提供，可信度较高，能够核查、验证目标企业提供资料真实性。其通常会包含下列部门 （1）向工商行政管理部门查询目标企业设置、变更、年检、法人治理结构等相关工商登记资料； （2）向房地产管理部门查询房地产开发项目、房屋情况及产权人信息、房地产她项权情况、房屋租赁信息等；向土地管理部门查询土地权属情况；向计划管理部门查询建设用地计划、建设工程计划等；向建设管理部门查询建筑工程许可情况等； （3）向车辆、船舶管理部门查询车辆、船舶信息； （4）向证券登记查询股票名称、数量、权利限制等信息； （5）从中国人民银行打印目标企业贷款卡信息，查询目标企业银行贷款、对外担保等情况。 现场调查 （1）进驻目标企业所在地现场调查； （2）经过对目标企业董事、高管、职能部门责任人等人员访谈，了解目标企业经营业务、组织架构、管理制度和规章等情况； （3）就查阅相关文件资料中所包含问题，立即向责任人员提出疑问，并取得回复、确定； 和其它中介同时开展工作，并和其沟通、探讨，深入获取信息。诸如财务顾问、审计、评定等专业中介机构及其工作人员。 二、法律尽职调查步骤 （1）了解用户收购方案、了解收购意图、领会收购战略； （2）结合收购方案查阅和检索相关法律法规，关键包含对目标企业所从事经营业务所述行业相关法律法规； （3）依据收购方案确定尽职调查对象和范围； （4）开具尽职调查清单； （5）开展现场调查； （6）依据交易方案、目标企业特点确定关键关注问题； （7）编写尽职调查汇报。 三、法律尽职调查关键内容 1、目标企业主体资格、并购授权和同意审查 （1）目标企业设置审批、申请文件及登记文档、营业执照、验资证实（汇报）； （2）目标企业登记事项，历次变更、变动情况正当合规性； （3）目标企业成立以来合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为； （4）目标企业年审情况及是否有影响目标企业正当存续重大法律障碍，如吊销、注销； （5）目标企业经营中依法应取得资质、认证、尤其许可等是否已正当取得及是否仍正当有效； （6）此次并购交易是否已取得正当有效授权和同意，对并购条件是否存在限制性要求。 2、目标企业股权结构和股东出资审查 （1）目标企业目前股权结构及正当性； （2）目标企业股权结构变革过程及其正当性； （3）目标企业股权是否存在争议、混乱、矛盾和不清楚； （4）目标企业各股东出资是否符合在工商部门立案章程要求，包含出资方法；出资百分比和数额；是否有虚报注册资本或虚假出资情况；出资是否被抽逃、挪用；用于出资有形财产权属；用于出资有形财产是否经评定作价；用于出资有形财产是否移交及过户；用于出资无形资产归属及权属证书；用于出资无形资产类别；用于出资无形资产剩下使用期；用于出资无形资产评定作价；用于出资无形资产移交及过户；有没有出资争议，有没有用于出资有形、无形资产权属争议，有没有潜在出资诉讼或仲裁；用于出资有形及无形资产是否被抵押、质押、现在情况；出资是否推行了法定手续。 （5）目标企业对外投资情况包含设置分企业情况；投资参股子企业情况、出资额、所占百分比或股份；投资控股子企业情况、出资额、所占百分比或股份。 （6）目标企业股本变动及对应协议、章程、决议、批文、变更登记情况； （7）目标企业及其关联企业吞并、分立、合并、破产、清算情况。 3、目标企业章程审查 （1）章程内容正当性、完整性，现行章程及曾生效章程； （2）章程是否推行了必需同意手续及是否在企业登记机构登记立案； （3）章程内容中是否有反收购条款，如有，则查明具体内容； （4）章程内容是否有所改变、改变是否正当及是否推行了对应手续； （5）章程内容是否有超级多数条款，并评定其意义； （6）章程内容是否有董事会分期、分级选举条款，严禁更换董事条款，并评定其意义； （7）章程内容是否有尤其授权条款，并评定其意义； （8）章程内容是否有尤其程序条款，并评定其意义； （9）章程内容是否有影响企业并购其它尤其要求，如高薪赔偿被解聘高管人员、股东权利计划等。 4、目标企业财产权利审查 （1）目标企业土地使用权性质、使用权归属及证书和实际是否相符； （2）目标企业房产权归属及证书和实际是否相符； （3）目标企业关键机械设备、设施相对性及和实际是否相符； （4）目标企业专利类别、数量、权属、存续及剩下使用期； （5）目标企业商标类别、数量、适用大类、权属、存续； （6）目标企业版权类别、数量、权属、存续； （7）目标企业其它无形资产情况； （8）目标企业资产抵押、质押情况； （9）目标企业租赁性质、类别、期限； （10）目标企业车辆类别、产权归属、年检、车况及使用年限、保险； （11）目标企业其它财产清单、产权归属现实状况等； （12）目标企业财产保险情况； （13）目标企业经营性资产评定汇报； （14）目标企业财务会计报表、资产评定汇报。 5、目标企业重大协议及债权债务审查 （1）目标企业重大协议主体及内容正当性、有效性；