劳动合同的试用期问题

劳动合同的试用期问题 一、专题界定 试用期,是指用人单位及劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过6个月的考察期。本专题将聚焦及试用期相关的法律法规，试用期中可能出现的劳动纠纷、以往发生的一些及试用期有关的案例，此外，我们将为人力资源官员供应有关次专题的一些好用的操作提示和在线问答。 二、名词说明 试用期是一种用工双方共有的考察期，在这段期间内，用人单位考察员工的工作实力，员工也考察用人单位的状况，这是一个双方相互磨合的过程。对于特定的用人单位及特定的员工来说，试用期只能有一次，一般适用于员工初次就业或再次就业的时候，续订的劳动合同不得约定试用期。 三、案例分析 案例一辨析“劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立”表述不清 【案例】原告江苏远东水泥有限公司及被告董国荣于2019年10月10日签订一份关于新进工人试用期间的有关规定，规定载明“严格遵守和执行公司的各项管理制度及厂规厂纪。凡在试用期内表现不佳、不尽责、不专心者，一律予以辞退。”被告董国荣于2019年11月3日起正式到原告远东公司上班。2019年3月16日上午，被告董国荣因工作表现不佳被车间主任杨九林指责，随即中途离岗回家，嗣后始终未再上班。同日1300许，被告董国荣发生交通事故，经公安机关认定董国荣负事故的主要责任。次日远东公司做出关于对董国荣同志辞退的通知，通知载明鉴于董国荣的现实表现，不符合公司在试用期间的录用条件，确定予以辞退。后原告远东公司将该通知送达给被告董国荣。2019年11月29日，被告董国荣向句容市劳动和社会保障局申请工伤认定，2019年12月27日，句容市劳动和社会保障局做出确定董国荣道路交通事故受到损害，不认定为工伤。2019年12月，董国荣向句容市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于 2019年1月17日做出句劳仲案字[2019]126号仲裁裁决书，裁决撤销江苏远东水泥有限公司下达的关于对董国荣同志辞退的通知，双方复原劳动关系，刚好补签劳动合同并支配申诉人的工作等。 2019年2月1日，原告远东公司对仲裁裁决不服，向法院起诉，要求终止及董国荣的劳动关系，不支付仲裁裁决中的经济损失6000元。法院判决结果被告应当及原告解除劳动合同，原告自愿给付被告董国荣经济补偿金、失业补助金计人民币7800元。其实质上推翻了仲裁委员会的决议。 【评析】原、被告双方签订的关于新进工人试用期间的有关规定第2条约定试用期为36个月。依据江苏省劳动合同条例第14条第2款之规定，试用期自劳动合同实际履行之日起计算，包括在劳动合同期限之内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限即为劳动合同期限。据此，句容市劳动争议仲裁委员会认为原、被告双方仅约定了试用期，试用期不成立，该期限即为劳动合同期限。因此作出仲裁裁决撤销辞退通知，复原双方的劳动关系。而中华人民共和国劳动法第21条规定，劳动合同可以约定试用期，试用期最长不得超过6个月。该条款对试用期及劳动合同期限之间没有其他详细的说明。依照此条款，本案中原、被告在双方协议中约定于试用期且不违反“最长不得超过6个月”的规定。据此，原告鉴于被告在试用期间的工作表现，做出关于对董国荣同志辞退的通知完全符合劳动法第25条第一款的规定劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同在试用期间被证明不符合录用条件的. 究其本案，关键在于江苏省劳动合同条例第145条第2款及中华人民共和国劳动法第21条、第25条的规定有无冲突之处。原、被告双方签订的关于新进工人试用期间的有关规定中仅约定了试用期为36个月，该试用期能否成立假如能够成立，是否能够适用在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同这一法律规定被告在签订的关于新进工人试用期间的有关规定中看似仅规定了试用期，实质在其他条款中已隐含着签订合同的意思，如第3条约定试用期内，每月休假为四天，即每周休息一天，待试用期满后享受正常休假待遇。第6条通过学习和培训要参与考试，考试成果将作为正式录用的条件之一。故本案中原、被告所约定的试用期完全符合法律规定，且不是劳动合同期限。事实上，在试用期满后，及被告同时被聘请的原告单位其他工人在试用期满后都相继签订了有固定期限的劳动合同。故笔者认为因被告在试用期限内表现不佳，不符合录用条件，原告可以依法及之解除劳动关系。 案例二试用期内负伤的工伤待遇案 【案例】李某2000年5月1日及某运输公司签订5年期的劳动合同，岗位为司机，试用期为3个月。2000年5月7日，单位派李某开车送货，李某在送货回来的途中为比让一行人，车撞上路边，造成重伤，医疗终结后，经鉴定，伤残等级为三级。单位认为李某刚到单位几天时间，且在试用期内，造成工伤应由个人负责，不同意支付工伤待遇。 【评析】依据关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的看法第18条规定“劳动者被用人单位录用后，双方可以在劳动合同中约定试用期，试用期应包括在劳动合同期限内。”由此可见，试用期是用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的考察期，试用期是包括在劳动合同期限内的。在试用期内劳动者及用人单位已形成劳动关系。另据企业职工工伤保险试行方法第17条第一款规定“职工因工负伤治疗，享受工伤医疗待遇。”因此在试用期发生的工伤，用人单位应给劳动者工伤待遇。本案某运输公司的理由是不成立的。李某应在单位拒绝支付待遇之日起60日内向当地劳动争议仲裁委员会申请在仲裁。并留意收集劳动合同书、工伤认定、伤残登记鉴定等材料。这里我们也提示用人单位，试用期的关系实质上是合同范围内的法定劳动关系，在此期间，双方的权利义务将依据劳动合同规定执行，为避开这样的不利于用人单位的状况发生，我们建议用人单位在和劳动者签订劳动合同时特殊约定试用期内双方的权利义务，这样，试用期出现这样的事情就可以特殊处理了。 案例三企业延长试用期不能超过一个月 【案例】服装厂招来一批新员工，分别及她们签订一年劳动合同，试用期１个月。并且规定了试用期内的最少工作日以及试用期后的娴熟程度。３０天过后，人力资源部进行考核。小贾因为家里老人病故，前后缺勤１５天，大大超过了合同规定的缺勤时间。在劳动技能评估中，小易的工作技艺不佳，没有达到合同规定的劳动娴熟程度。因此，人力资源部建议，小贾、小易延长试用期一个月。小贾、小易对此很不理解。小贾认为自己在技术上没挑，没有道理单方面再延长她的试用期。小易也觉得自己试用期已经过去了，单位没有理由延长试用期。 【评析】试用期是供合同双方当事人进行相互考察的期限。在此期间，劳动关系处于一种不特别稳定的状态，依据劳动法的规定，劳动者可以随时及用人单位解除劳动合同；而用人单位只要证明劳动者不符合录用条件，也可以单方及劳动者解除劳动合同。 小贾在原定试用期内，请假时间长是不符合考核标准的。小贾认为自己在技术上没挑，没有道理单方面再延长她的试用期。但是用人单位对于试用期考核的标准中事先规定了工作娴熟时间，以及在试用期应当完成的工作量。作为考核标准，明显小贾不合格。小易更是明显的没有达到考核标准。