数字经济下的平台反垄断合规报告-中伦律师事务所-2022-204页

Digital Economy Plat Companies 数字经济下的 如何理解与把控排他性交易 （ “二选一” ） 的竞争合规性 什么是扼杀式并购 执法重点与合规路径在何方 经营者集中引入 “停钟” 制度， 平台合规如何依法灵活布局 大数据为什么 “杀熟” 如何结合法律与数据的双向赋能 纵横交错的互联网平台语境下， 如何认定轴辐协议 怎样规避平台轴辐协议的风险 什么才是真正引人担忧的算法合谋 算法合谋和平行行为的边界在哪里 Antitrust CompliancecontentsP 0 0 2 CONTENTS 目录 Digital Economy Plat CompaniesP 0 0 3 序 数字经济时代的平台竞争 010 1.1 观察与展望 平台经济领域的反垄断监管 015 1.2 平台经济领域反垄断监管升级指南 正式版亮点探析 027 前言 观察 | 数字经济时代的平台竞争及反垄断规制 C H A P T E R 0 1 P 006 P 009 2.1 算法的运用与反垄断合规风险 039 2.2 迫在眉睫还是杞人忧天 算法合谋的反垄断监管趋势 050 2.3 互联网平台狭义最惠客户待遇条款 ⸺合法或违法， 这是个问题 060 2.4 平台经济语境下轴辐协议的反垄断规制 077 垄断协议 C H A P T E R 0 2 P 038 Antitrust ComplianceP 0 0 4 CONTENTS 目录 contents 3.1 平台经济领域拒绝交易行为的反垄断规制分析 092 3.2 平台经济中 “二选一” 行为风险与合规 109 3.3 “二选一” 强监管背景下排他交易的竞争合规边界 124 3.4 个人信息保护与市场竞争的交集 ⸺从强制收集非必要用户信息行为的反垄断法风险说起 134 3.5 “大数据” 双刃剑 ⸺我国 “大数据杀熟” 的立法规制与法律实践 143 3.6 商业常理还是垄断行为 浅议平台经济领域中的自我优待问题 154 滥用行为 C H A P T E R 0 3 P 091 4.1 互联网平台领域的扼杀式并购 近期欧美反垄断规制趋势小问答 165 4.2 准线几何 ⸺平台经济领域经营者集中申报标准再解读 176 4.3 中国反垄断申报新动向 VIE结构不再是申报 “盲区” 189 经营者集中 C H A P T E R 0 4 P 164 Digital Economy Plat CompaniesP 0 0 5 Antitrust ComplianceprefaceP 0 0 6 PREFACE 前言 数字经济是继农业经济、 工业经济之后的主要经济形态， 依托互联网、 大 数据、 云计算、 人工智能、 区块链等技术的数字化转型， 正在驱动新一轮科 技革命和产业变革。 大力发展数字经济， 把握时代脉搏已然成为未来发展 的新格局。 数字经济在技术、 商品、 服务等多个方向加速渗透进日常生活， 互联网已经成为人们日常生活中不可分割的重要部分， 平台企业呈现着 爆发性增长的态势。 截至2021年5月底， 全球市值Top10企业中， 有七家 是互联网平台企业。 平台企业利用新兴技术， 不断探索和挖掘新的商业领 域与业务机会， 拓宽新的业务边界。 而其中部分企业逐步成长为行业巨 头， 在疯狂推动业务发展的同时， 也蚕食着竞争市场的每一份可能。 近年来， 为应对各大互联网平台企业的反竞争行为， 各国均在不同程度 上收紧了对互联网平台企业的监管态度， 在以往反垄断规制手段的基础 上， 对平台， 特别是大型平台提出了更高的要求。 规范数字经济发展， 坚 持促进发展和监管规范两手抓， 已经成为世界各国的共识。 一系列针对 科技企业的反垄断调查， 掀起了一股互联网平台企业的反垄断浪潮， 并 迅速激荡全球。 欧盟、 美国等众多反垄断司法辖区频频发起针对互联网 巨头的反垄断调查， 这其中以针对GAFA （Google, Apple, Facebook and Amazon） 的监管最为引人瞩目。 而在国内， 我国反垄断执法部门也 积极立足反垄断立法实际， 迅速密集地进行了一系列针对互联网行业的 反垄断调查和执法 截止2021年12月31日， 市场监督管理总局2021全年 办结垄断案件及违法实施经营者集中案近200件， 罚没金额超过230亿。 另外， 在监管不断收紧的趋势下， 2021年10月23日第十三届全国人大常 委会第三十一次会议审议并公布了 反垄断法 （修正草案） （征求意见 稿） 这一与时俱进的反垄断文件指引； 在2021年11月18日， 国家反垄断 局正式挂牌， 进一步完善了反垄断执法的体制机制。 无论是平台 “巨头” 还是互联网中小型企业， 均可能被这股浪潮影响， 面临从严监管、 事前监 Digital Economy Plat CompaniesP 0 0 7 Antitrust ComplianceprefaceP 0 0 8 管、 多元化监管的反垄断监管新挑战。 法治是最好的营商环境。 我国平台经济迅速发展， 互联网平台企业日益 壮大， 不断为消费者带来全新的互联网体验的同时， 也面临着日益凸显 的市场垄断、 无序扩张、 野蛮生长的问题， 出现了一系列损害消费者权 益、 损害个人信息安全、 严重影响市场竞争秩序的问题， 例如常见的平台 拒绝交易、 算法合谋、“二选一” 行为、 价格歧视等行为。 因此， 国务院反垄 断委员会发布了专门解决互联网平台企业反垄断问题的 关于平台经济 领域的反垄断指南 ； 而为了帮助互联网平台企业合法合规经营， 国务院 反垄断委员会、 市场监督管理总局也相继发布了 经营者反垄断合规指 南企业境外反垄断合规指引 等等。 由此可见， 我国的互联网平台反垄 断已经逐步走上正轨， 企业必须时刻关注相关立法执法活动， 把握监管 态度， 保证自身的合规发展。 立足中国， 放眼世界。 在全球平台反垄断监管激荡的大环境下，中伦数 字经济下的平台反垄断合规报告 重点关注垄断协议、 滥用行为、 经营者 集中等难点实务问题， 结合中伦在反垄断领域丰富的执业经验， 解构平 台企业正在面临的多重反垄断合规挑战， 全面助力企业构筑反垄断合规 体系， 用法律赋能企业在数字经济发展的浪潮中执帆远航。 Digital Economy Plat CompaniesP 0 0 9 C h a pt e r One 观察 | 数字经济时代的 平台竞争及反垄断规制 序 数字经济时代的平台竞争 Antitrust Compliancechapter oneP 0 1 0 1.Shifting the competitive process from competition in the market to competition for the market. Digital Economy Plat CompaniesP 0 1 1 尽管受到新冠疫情的影响， 数字经济逆风上扬， 成为整体全球经济 衰退背景下的一道靓丽的高速增长